25.01.2021 · Beweispflicht

Arbeitszeitbetrug im Homeoffice: So setzen Sie einen Detektiv bei Verdacht ein (+ Checkliste)

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| Viele Arbeitnehmer arbeiten weiterhin aus dem Homeoffice. Damit sinkt die arbeitgeberseitige Kontrolle über die Arbeitszeit. Wechselseitiges Vertrauen ist notwendig. Ob die gewonnene Freiheit aber von „schwarzen Schafen“ ausgenutzt wird, um anstelle der eigenen Arbeit vielmehr Freizeit zu genießen, interessiert viele Arbeitgeber. Der Einsatz eines Detektivs zur Überwachung der eigenen Arbeitnehmer ist im Ausnahmefall möglich. Dr. Michael Fuhlrott, Arbeitsrechtler und Professor an der Hochschule Fresenius, erläutert die rechtlichen Vorgaben. |

In diversen Medien mehren sich Berichte über Fälle von Arbeitnehmern, die trotz angeordneter Arbeit im Homeoffice kaum erreichbar sind bzw. sogar während ihrer Arbeitszeit Tätigkeiten bei anderen Arbeitgebern nachgehen, um sich so ihren Verdienst „aufzubessern“.

Arbeitszeitbetrug kann fristlose Kündigung rechtfertigen

Wer im Homeoffice seine Arbeitszeit eigenmächtig reduziert, weil es keiner bemerkt, begeht eine erhebliche Pflichtverletzung. Diese stellt regelmäßig einen sogenannten wichtigen Grund gem. § 626 Abs. 1 Bürgerliches Gesetzbuch (BGB) dar und kann selbst im erstmaligen Fall eine außerordentlich fristlose Kündigung nach sich ziehen. Arbeitsrechtler sprechen dann von einem Arbeitszeitbetrug zu Lasten des Arbeitgebers. „Sicherlich muss es sich dabei um mehr als ein paar Minuten handeln, die einmal versehentlich zu wenig gearbeitet werden“, so Fuhlrott. „Wer hier aber bewusst handelt, riskiert damit seinen Arbeitsplatz“, warnt Fuhlrott und verweist auf entsprechende Urteile des Bundesarbeitsgerichts (BAG, Urteil vom 09.06.2011 Az. 2 AZR 381/10).

Arbeitgeber ist für Pflichtverletzung beweispflichtig

Der Arbeitgeber muss allerdings in einem späteren Kündigungsschutzprozess den Arbeitszeitbetrug darlegen und ihn im Zweifelsfall beweisen. „Hierfür wird es nicht genügen, dass der Arbeitnehmer schlecht erreichbar war oder etwa am Vormittag beim Bäcker gesehen wurde“, so Fuhlrott. „Der Arbeitnehmer wird im Homeoffice seine Pausen regelmäßig selbst einteilen können. Vorgaben des Arbeitgebers wie z.B. feste Zeiten für eine Erreichbarkeit oder tägliche Abstimmungsmeetings per Telefon oder Video dürfen aber angeordnet werden“, so der Arbeitsrechtler. „Wird der Arbeitnehmer aber während seiner Arbeitszeit bei einem zweistündigen Einkaufsbummel beobachtet oder geht er sogar einem Zweitjob bei einem Dritten nach, ist die Grenze definitiv überschritten“, so Fuhlrott weiter.

Detektiveinsatz nur bei konkretem Verdacht

Der Einsatz eines Detektivs zur Gewinnung von Beweismitteln einer Pflichtverletzung ist im deutschen Arbeitsrecht aber nur ausnahmsweise möglich. Das Bundesdatenschutzgesetz (BDSG) erlaubt einen solchen Einsatz gem. § 26 Absatz 1 nur dann, wenn konkrete Verdachtsmomente eines Arbeitszeitbetrugs im Raume stehen. „Dies kann etwa der Fall sein, wenn der Arbeitnehmer dauerhaft im Homeoffice kaum erreichbar ist, dafür keine Erklärung abgeben kann und insbesondere noch weitere Umstände wie etwa eine stark verminderte Produktivität hinzutreten“, so Fuhlrott. In einem solchen Fall kann ein Detektiveinsatz, also eine heimliche Überwachung des Arbeitnehmers ausnahmsweise zulässig sein.

Konsequenzen unzulässiger Überwachung

Fuhlrott rät hier jedoch zur Vorsicht: „Insbesondere eine anlasslose Überwachung von Arbeitnehmern aufs Geratewohl, also ins Blaue hinein, ohne einen solchen auf Tatsachen gestützten Verdacht, stellt eine erhebliche Persönlichkeitsrechtsverletzung des Betroffenen dar“. Selbst wenn sich in einem solchen Fall eine Pflichtverletzung durch die anlasslos durchgeführte Überwachung dokumentieren lässt, wird diese als Beweismittel in einem Arbeitsgerichtsverfahren regelmäßig nicht verwertet werden dürfen, wie das Bundesarbeitsgericht (BAG) in ständiger Rechtsprechung (z.B. Urteil des BAG vom 29.6.2017, Az. 2 AZR 597/16) urteilt. Daneben drohen dem Arbeitgeber auch empfindliche Bußgelder der jeweiligen datenschutzrechtlichen Aufsichtsbehörde.

Checkliste / Einsatz Privatdetektiv

• Beachten Sie den Arbeitnehmerdatenschutz (Erhebung personenbezogener Daten). Rechtfertigung für den Detektiveinsatz liefert § 26 Abs. 1 S. 1 oder S. 2 BDSG (Aufklärung von Straftaten / Beschäftigungsverhältnis).

• Detektiv-Einsatz nur bei konkretem Verdacht eines arbeitsrechtlich relevantem Fehlverhaltens: Sammeln und dokumentieren Sie diese Fakten vor Beginn der Überwachung!

• Einsatz nur zu Aufklärung von Straftaten im Beschäftigungsverhältnis bzw. gravierendem Verstoß gegen arbeitsvertragliche Pflichten. Prüfen Sie dazu die Regelungen im Arbeitsvertrag.

• Es gilt der Grundsatz des BAG: Zwar ist eine Pflichtverletzung keine Straftat. Doch auch solche Verhaltensweisen, die nicht strafbar sind, können mittels Detektiveinsätze aufgeklärt werden (BAG vom 29. Juni 2017 ‒ 2 AZR 597/16).

• Als Arbeitgeber müssen Sie nachweisen, dass Ihr Aufklärungsinteresse Vorrang vor dem Schutz der Persönlichkeit des Arbeitnehmers hat. Das heißt: Prüfen Sie, ob die Beschattung angemessen ist.

• Der Detektiv darf nicht relevante Beobachtungen nicht dokumentieren. Das kann schnell in die Privatsphäre eingreifen.

• Art. 14 DSGVO fordert, dass der Arbeitnehmer über die Datenerhebung zu informieren ist. Aber: Es genügt, das am Ende der Detektivarbeit vorzunehmen ‒ sonst macht der Aufwand ja keinen Sinn. Diese Ausnahme rechtfertigt § 33 Abs. 1 BDSG.

(JT mit ots / News aktuell)

Zum Autor | Prof. Dr. Michael Fuhlrott ist Fachanwalt für Arbeitsrecht und Partner bei FHM ‒ Fuhlrott Hiéramente & von der Meden Partnerschaft von Rechtsanwälten mbB ‒ sowie Professor für Arbeitsrecht an der Hochschule Fresenius in Hamburg.

Quelle: ID 46610239